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證交法上強制公開收購制度合憲性之研究

為了解決強制公開收購案例的問題，作者賴柏錚 這樣論述：

基於財產權社會義務，個人財產權並非不得加以限制，基於公益需求，國家得以法律限制人民財產權行使。而證券交易法要求「預定取得一定比例」股權，應以公開收購方式取得有價證券（下稱強制公開收購制度），實屬國家高權手段介入私經濟行為。人民應遵守之法規範，立法者固有形成自由或稱立法裁量，但同時亦負有維持立法前後一貫性的義務，形成立法者自我拘束法理。以體系正義觀點審查證券交易法第43條之1第3項及授權命令所架構之強制公開收購制度，立法者選擇以刑事制裁手段作為確保義務履行機制，自屬立法裁量合法範圍，與最上階證券交易法立法目的「發展經濟及保障投資人」難謂無合理關聯；強制公開收購義務構成要件「共同預定取得達一定比

例」，屬一般受規範成員判斷理解能力所及，是以違反強制公開收購義務之構成要件及法律效果應臻明確，然同條第4項「一定比例」及「一定條件」授權內容、目的、範圍究應為何，均未有明，有違授權明確性原則。另觀察強制公開收購義務構成要件於不同法體系間諧和性，發現「共同」二字具多文義性解釋之可能，恐發生共同正犯與共犯適用上之疑義；依民法「股份」以交付為生效要件，公司法則進一步規定應背書並交付始生股票轉讓之效力，證券交易法雖未明文規定「取得股份」行為屬性，惟其授權命令將「取得股份」定性為債權行為，於成不同法體系間產生法律行為定性扞格。進行強制公開收購制度「比例原則」審查時，考量確保義務履行機制最嚴重係剝奪受規範

者人身自由，採嚴格標準審查適當性原則，母法及授權子法立法目的保護法益未盡相合，並無法賦予國家發動刑事制裁之正當性。基於私法自治原理，財經市場管制應重「事前控制」，為確保目的達成，有多種可行措施情形下，現行立法模式卻依賴刑事制裁，除不符必要性原則，亦有違刑罰謙抑主義。此外，以自由刑作為維護特定人財產權之手段，所受損害及所得利益權衡顯失輕重，違反狹義比例原則。最後，本文提出建議，允宜修改強制公開收購義務構成要件、廢除現行違反強制公開收購義務課以自由刑規制。另基於使所有股東均有公平參與應賣之機會，賦予股東得請求違法收購人，按同一收購價格負全部收購義務 ，並設計損害賠償民事補償措施，以加強違法收購人履

行全部收購義務。